中國國內(nèi)法域外適用制度分析

國內(nèi)法的域外適用在國際關(guān)系中并不鮮見，國家采取不符合國際法的國內(nèi)法域外適用措施，以及濫用國內(nèi)法域外適用措施，都會構(gòu)成對國際秩序和國際法治的沖擊和影響。我國應(yīng)認(rèn)清國際趨勢，積極面對挑戰(zhàn)，從我國涉外法律規(guī)則產(chǎn)生的問題中，不斷完善我國法律體制。

中國法域外適用法律體系現(xiàn)狀

2019年2月26日，中央全面依法治國委員會第二次會議要求，要加快推進我國法域外適用的法律體系建設(shè)。這表明，在如今國際法的規(guī)則框架下，國內(nèi)法域外適用問題已經(jīng)得到最高國家領(lǐng)導(dǎo)人的高度重視。

中國現(xiàn)行域外適用規(guī)則散見于各類法律和行政法規(guī)之中，所涉領(lǐng)域較為廣泛，沒有形成完整的體系。國際法上確定的國家管轄的四大原則，即屬人管轄、屬地管轄、保護性管轄、普遍性管轄，在中國現(xiàn)行法律中都有域外適用的相關(guān)規(guī)定。

1.體現(xiàn)屬人管轄原則的域外適用規(guī)則。屬人管轄是指，國家有權(quán)對一切具有本國國籍的人實行管轄。例如，刑法第七條規(guī)定，“中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法”?？梢娭灰侵袊瘢词故窃趪夥缸?，中國法院也有權(quán)進行管轄。

2.體現(xiàn)屬地管轄原則的域外適用規(guī)則。屬地管轄是以當(dāng)事人的住所地、居所地或事物的存在地等作為管轄權(quán)的連接因素而形成的原則。例如，刑法第六條規(guī)定，“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪”。這表明行為結(jié)果發(fā)生在中國領(lǐng)域內(nèi)的域外行為也可以進行管轄。

3.體現(xiàn)保護性管轄原則的域外適用規(guī)則。保護性管轄是指，中國對在國外受到侵害的中國人實施保護。例如，刑法第八條規(guī)定，“外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外”。據(jù)此，中國可以對外國人在國外的犯罪行為進行管轄。

4.體現(xiàn)普遍管轄權(quán)原則的域外適用規(guī)則。普遍管轄是指，各國只要不干涉他國主權(quán)，對于國際犯罪，無論犯罪人的國籍如何，也無論他在何處犯罪，均有權(quán)實行管轄。例如，刑法第九條規(guī)定，“對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法”。除此之外，根據(jù)民事訴訟法第二百六十五條的規(guī)定，對在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標(biāo)的物在中國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。

完善中國法域外適用法律體系的建議

根據(jù)我國現(xiàn)實立法情況，客觀理性地吸收國外立法的可取之處，在不違反國際法基本原則的基礎(chǔ)上完善我國國內(nèi)法域外適用法律體系，為有效保護我國當(dāng)事人和國家的核心利益提供法律依據(jù)。

中國法域外適用法律體系應(yīng)在重點領(lǐng)域中明確確立域外管轄權(quán)規(guī)則，以便在實際活動中更好地發(fā)揮法院的域外審判權(quán)，保護國家利益、企業(yè)和公民的合法利益。這些重點領(lǐng)域主要包括刑事、民事、國家安全、反恐和經(jīng)濟安全等方面。確立域外效力條款時，可以考慮以“效果原則”為基礎(chǔ)，將境外特定行為納入域外效力范圍。此外，應(yīng)繼續(xù)完善“不可靠實體清單”制度，使國際規(guī)則更加清晰，為我國法院的涉外管轄提供依據(jù)，使外國企業(yè)與中國市場的關(guān)系更加確定。這有利于維護我國國家安全、保障社會公共利益，構(gòu)建公平公正的國際法律環(huán)境。具體建議如下：

1.確立我國國際民事訴訟管轄權(quán)制度。我國應(yīng)結(jié)合自身國情及相關(guān)司法實踐，合理借鑒各國關(guān)于涉外管轄權(quán)方面的立法規(guī)定，完善涉外民事管轄權(quán)的法律規(guī)則。這既體現(xiàn)了公平合理原則，又有利于促進國際間的司法協(xié)作。

2.完善刑法中的域外適用條款。雖然刑法第六至第九條的規(guī)定，確保了中國可以追究絕大部分域外行為的刑事責(zé)任，但這些條款中也有一些限制。如根據(jù)刑法第八條規(guī)定的保護性管轄，外國人在我國領(lǐng)域外對我國國家或公民犯罪的，我國可以行使管轄權(quán)，但是有兩條限制：一是這種犯罪按照我國刑法規(guī)定的最低刑必須是三年以上有期徒刑；二是按照犯罪地的法律也應(yīng)受到處罰。

此外，我國重視刑法在國內(nèi)發(fā)揮預(yù)防和打擊犯罪的功能，卻忽視了其在國際關(guān)系中應(yīng)發(fā)揮的功能，沒有將國際罪行轉(zhuǎn)化為國內(nèi)刑法中的罪行，缺少國際化銜接。建議我國刑法將滅絕種族罪、海盜罪等國際犯罪，轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法上的犯罪，在第九條的規(guī)定中將國際法確認(rèn)的可以行使普遍管轄權(quán)的國際犯罪納入其中。同時，我國也應(yīng)加強與其他國家之間的刑事司法協(xié)助與合作。

3.在金融外匯、反壟斷等領(lǐng)域完善國內(nèi)法域外適用規(guī)則?？紤]在證券法、反壟斷法、外匯管理條例等經(jīng)濟領(lǐng)域，確立國內(nèi)法域外適用的明確規(guī)則。明確我國對涉外經(jīng)濟案件的管轄權(quán)，能夠更好地保障我國企業(yè)在境外的經(jīng)濟利益，有利于平衡國際貿(mào)易關(guān)系和完善全球治理體系，使中國逐漸實現(xiàn)被動應(yīng)付到主動掌控的轉(zhuǎn)變，提升國際話語權(quán)。

美國“長臂管轄“的概況及實踐

隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展，世界各國的聯(lián)系越來越緊密。在國際形勢日益復(fù)雜的環(huán)境下，美國憑借其世界第一經(jīng)濟體和軍事強國的地位，利用“長臂管轄”來保護美國的利益。美國“長臂管轄”的實踐如下：

1.《爰國者法案》：2011年“911事件”后，美國通過了《爰國者法案》，初步形成了覆蓋全世界的金融反恐融資監(jiān)管體系。該法案以防止恐怖主義為目的，擴張了美國警察機關(guān)的權(quán)限，取消了執(zhí)法機構(gòu)信息情報收集方面的嚴(yán)格限制；美國政府可以不受法律約束，監(jiān)聽、調(diào)查每一個人的信息；建立了信息情報共享的集權(quán)體制等。

2.《反海外腐敗法》：1977年，美國國會通過了《反海外腐敗法》。該法案旨在通過嚴(yán)格的屬地管轄方式，防止商業(yè)賄賂對美國國內(nèi)經(jīng)濟帶來的負(fù)面影響，即只要發(fā)生在美國境內(nèi)的行賄案件，不論何種行賄主體及對象，都可以構(gòu)成這部法案所規(guī)定的犯罪。

3.《多德-弗蘭克法案》：2008年全球金融危機后，美國出臺了《多德-弗蘭克法案》。為加強金融監(jiān)管以及對本國投資者的保護，該法案對境外相關(guān)金融機構(gòu)實施“長臂管轄”。

4.《1974年貿(mào)易法法案》的“301條款”：“301條款”，即美國《1974年貿(mào)易法》第三百零一條，是對外國立法或行政上違反協(xié)定、損害美國利益的行為采取單邊行動的授權(quán)條款。美國通過國內(nèi)立法的形式要求外國政府對美國的知識產(chǎn)權(quán)提供有效保護，否則可以單方面對相關(guān)國家施以貿(mào)易懲罰措施。

5.美國出口管制法：美國出口管制法有三個重要的法律淵源，即《出口管理法案》《出口管理條例》與《經(jīng)濟制裁條例》。這三部法案的核心是任何企業(yè)不得將美國生產(chǎn)的管制設(shè)備，比如醫(yī)療、計算機、軍事等高新技術(shù)行業(yè)設(shè)備，出口到美國禁運的國家，同時不允許任何企業(yè)破壞美國的金融制裁。違者將采取剝奪出口權(quán)、行業(yè)禁入、巨額罰款等措施，甚至?xí)ζ髽I(yè)法人追究刑事責(zé)任。

6.《云法案》：2018年，美國國會通過《云法案》，要求任何在云上存儲數(shù)據(jù)的公司需應(yīng)要求將數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)交給美國政府，只要這些公司在經(jīng)營活動中與美國發(fā)生足夠的“聯(lián)系”，就落入美國“長臂管轄”的范圍。任何在美國經(jīng)營、在美國為客戶提供服務(wù)的公司或者位于美國境內(nèi)但是數(shù)據(jù)中心在境外的公司都可能受到《云法案》的約束。